中文版|English

咨询服务热线:400-0977-150

联系我们Contact us

河南中冶律师事务所
咨询服务热线:400-0977-150
0379-60692992,0379-60692993
0379-60692995,0379-60692997
办公室传真号码:0379-60692996
邮 箱:zhongyelawyer@163.com
地 址:洛阳市西工区王城大道与唐宫西路交叉口东北角汇金中心712室

中冶资讯

破产程序中刑民交叉的程序处理及实体选择法律问题的浅析 ——在洛阳律协破产法微论坛的讲话 发言人:河南中冶律师事务所副主任 杨刚律师

作者: 发布时间:2017-09-14 浏览次数:156
打印 收藏 关闭
字体【
视力保护色

image002.jpg  

 引:在司法实践中我们往往会碰到,法院受理公司破产重组案件期间,其法定代表人因涉嫌非法集资罪被公安机关刑事立案侦查,该如何处理?是否适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条,将案件移送公安机关?还是中止审理,等刑事案件结果出来以后再审理?


  一、破产程序中刑民交叉的程序处理


  当破产企业成为犯罪嫌疑单位时,因为其犯罪行为涉及经济犯罪,一般会导致破产企业的部分财产涉案。由于在破产程序中债务人破产财产的界定是整个程序中的核心部分,所以当发生刑民交叉的情形时,破产程序与刑事程序如何衔接显得尤为重要,直接关系到所有债权人的利益实现程度及效率。同时当进入到破产程序后,债务企业被发现涉嫌经济犯罪并启动刑事程序,两个程序的具体处理问题目前并没有明确的法律或司法解释予以规定;而实务中做法也不尽一致。


  1、实践做法主要有两种


  第一种做法是破产程序与刑事程序相互独立,也即破产程序既然已经启动则其审理进程不受刑事程序影响,不需要等到刑事程序完全结束后才能继续破产程序。


  第二种做法是破产程序受制于刑事程序,也即虽然破产程序已经先于刑事程序启动,但鉴于债务企业被列为经济犯罪的刑事被告人,而其刑事涉案财产与破产财产的审核有交织,故必须等刑事判决生效后才能继续进行破产债权的审核及财产分配,并以刑事判决中被害人的受损额为破产债权的数额认定。


  2、法理评析


  对于上述二种做法,我们进行法理评析,不管是先刑后民、还是相互独立均存在在程序衔接上都存在选择的机械性和现实操作中的不切合实际。


  (1)、相互独立存在的做法使得破产程序和刑事程序完全独立,既不符合民事审理的基本原则,也不切合实际。因为如前所述,债务企业涉及经济犯罪,则必然会涉及追赃问题,进而影响破产财产的认定和分配问题,刑事诉讼过程中可以依法冻结、扣押赃款赃物,刑事判决可以判定追缴赃款赃物发还被害人,这些都会与债务企业的破产财产认定相交叉,破产程序的进展不可能径直处理。


  (2)、先刑后民的做法则完全失去了破产法的价值意义。经济学家把破产法看作是实现可能的最佳产出,即社会成本最小化的工具。第二种做法是丧失公平和效率的最直观体现,一个企业进入破产程序,本就是通过法律程序来使得债权人利益得到及时的保护和补偿,经济犯罪案件从侦破至完全结案通常需要数月时间,有些复杂案件甚至长达数年,而第二种做法中破产程序完全服从刑事程序,使得所有债权人权利的实现变成了一个漫长等待的过程,毕竟不是每一个债权人都是刑事案件中的被害人。


  3、如何解决


  破产程序中刑民交叉在程序的选择问题上,我们认为应该具体分析,不可一概而论。一个债务企业进入到破产程序后发现涉嫌经济犯罪,判断一个破产程序是否需要中止关键在于涉案的财产与破产财产是否高度混同以致无法区分。如果高度混同,那么刑事活动必然会影响破产程序的发展,此情形则符合《民诉法》151条规定的“当一案必须以另一案的审结结果为依据,而另一案尚未审结的,在中止审理前案”。


  具体建议:


  1.当刑事案件中的被害人只是一部分的破产企业债权人,则意味着涉案的赃款赃物与破产财产有部分交叉,为了保证公平和效率的原则,刑事程序和破产程序可以并行,但是在破产程序中管理人应将刑事被害人相应的份额预留出来,这样既保证了其他债权人的利益得以尽快实现,也解决了刑事被害人因没有参与至破产债权申报导致其获偿权丧失的后患。


  2.当刑事案件中的被害人均为或者大部分为破产企业债权人(如在非法集资类犯罪中,破产企业的债权人则很有可能均为被害人),涉案的赃款赃物与破产财产高度混同,无法进行区分,那么刑事诉讼程序对法院审理企业破产案件构成实质性影响,则应该先刑后民,中止破产程序,待刑事程序全部结束后再继续破产程序。


  二、破产程序中刑民交叉的实体选择


  如前所述,破产程序要解决的关键问题就是破产财产的确定和债权人债权的实现配置;而债务企业涉嫌经济犯罪往往会涉及赃款赃物,会与破产财产发生交织。此时,刑事犯罪中的赃款赃物可否从破产财产中剥离出来,刑事被害人能否通过刑事程序获得救济,也即是被害人的损失是直接通过刑事诉讼中的“发还”?还是在破产程序中同其他债权人一起通过申报债权的形式获得救济?


  1、法律规定的模糊与冲突


  (1)、法律规定对于该问题,并没有明确的司法解释予以规定。最直接相关的一个司法解释性规定就是2009年《最高人民法院关于依法审理和执行被风险处置证券公司相关案件的通知》(以下简称《通知》)第五条规定“证券公司进入破产程序后,人民法院作出的刑事附带民事赔偿或者涉及追缴赃款赃物的判决应当中止执行,由相关权利人在破产程序中以申报债权等方式行使权利;刑事判决中罚金、没收财产等处罚,应当在破产程序债权人获得全额清偿后的剩余财产中执行”。透过该解释可以看出,《通知》的精神是,证券公司破产程序中刑民交叉涉财部分遵循的原则是所有债权人都经过破产申报程序使得债权得以救济,而不区分是否是刑事被害人;即便对刑事程序中确认的赃款赃物也应当中止执行,将赃款赃物一并列入破产财产参与所有债权人的分配。


  而《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第六十四条规定“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还”。2014年10月30日最高人民法院《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》(以下简称《规定》)中明确“对赃款赃物及其收益,人民法院应当一并追缴。对于被害人的损失,应当按照刑事裁判认定的实际损失予以发还或者赔偿”。从上述两个法律规定可以看出,赃款赃物本就属于被害人的合法财产,刑事程序可以使得被害人被侵害的合法财产通过刑事追缴的方式得以救济。


  (2)、规定的模糊与冲突


  对于业已开始的破产程序中,刑事判决认定的赃款赃物是直接通过刑事判决发还被害人还是仍属于破产财产参与所有债权人分配,上述罗列的法条及司法解释的规定是模糊且相互之间是冲突的。


  首先,具体内容,只有《通知》里明确提到了追赃的中止执行,而统一由破产债权申报来救济。而《刑法》和《规定》只是规定了刑事追赃及发还被害人的法定性。其次,效力位阶,《刑法》属于法律,效力最高;而《通知》和《规定》都属于司法解释,其效力应服从于被解释的法律。那么《通知》的内容是否违反《刑法》六十四条的规定?不尽然,因为《通知》只是限于证券企业破产,其也并没有否定赃款赃物应当被追缴并发还,只是在发还的方式上不是直接发还而是通过破产财产的分配发还。最后,生效时间,《通知》是2005年生效、《规定》是2014年生效;二者都属于司法解释,属于同一位阶,两者对于该问题有所冲突,《规定》总体上确立了赃款赃物可以通过刑事裁判确立后发还被害人的原则;而《通知》则对证券公司领域的破产,统一了受偿方式为债权申报分配获偿。虽然二者在时间上有先后,但是内容有具体和细化之分,也不能用生效时间先后内容上有一定冲突来认定后者效力优于前者。


  2、具体建议


  由于现有的法律规定对于被确认为刑事案件中的赃款赃物是否可以从破产财产中剥离出来的问题显得模糊且有冲突,那么实践中对赃款赃物之间的问题如何界定以及两者之间的如何衔接,这在实践中的操作则显得尤为重要和突出。


  对刑事案件中被害人损失的获偿方式,也即刑事中的赃款赃物是否可以从破产财产中剥离出来,直接发还给被害人。具体操作中我们认为,当刑事程序中能够使得涉案赃款赃物特定化时,则可以将其从破产财产中剥离,被害人可以通过刑事判决发还的形式直接受偿;反之,如果无法使得赃款赃物特定化,则刑事被害人只能和其他债权人一样通过债权申报的形式得以救济。


  另,对于账款赃物转化为其他形式时,也就是所谓的被销赃时,如何认定?转化物是否还可以认定为赃款赃物的特定化,而予以追缴发还?在《规定》中明确人民法院应予追缴的范围包括赃款赃物、被执行人将赃款赃物投资或者置业形成的财产及其收益、被执行人将赃款赃物与其他合法财产共同投资或者置业形成的财产中与赃款赃物对应的份额及其收益。由此可见,当赃款赃物被用于投资置业变成对价物,亦或与合法财产混同后投资置业的对价物中对应的份额,也是可以作为赃款赃物予以追缴。也即被销赃后,能确定被转化物也是可以作为赃款赃物予以追缴发还的。侵财类刑事案件的实践处理中,也是如是处理的。


  尤其要注意的是,赃款赃物的特定化不单单是在刑事判决书中写明涉案赃款赃物的数额,而是要在整个刑事过程中(起于侦查阶段)能够有证据证明赃款赃物的清晰流向,将其固定,或者有单一路径的对价物,才可以使得涉案赃款赃物得以回转,回复原来的合法的权利状态。


本文是【http://zhongyelawyer.169.greensp.cn 河南中冶律师事务所】原创,转载时请务必以链接形式注明作者和出处

地 址:http://zhongyelawyer.com.cn/home-newsinfo-id-231.html

0