中文版|English

咨询服务热线:400-0977-150

联系我们Contact us

河南中冶律师事务所
咨询服务热线:400-0977-150
0379-60692992,0379-60692993
0379-60692995,0379-60692997
办公室传真号码:0379-60692996
邮 箱:zhongyelawyer@163.com
地 址:洛阳市西工区王城大道与唐宫西路交叉口东北角汇金中心712室

中冶资讯

2017年11月1日河南中冶律师事务所副主任杨刚参加中国洛阳破产法论坛发言撰写的论文被评为二等奖

作者: 发布时间:2017-11-24 浏览次数:18885
打印 收藏 关闭
字体【
视力保护色


  获奖论文摘录:


  自2007年6月1日《中华人民共和国企业破产法》实施以来,已有数以千计企业因为符合破产条件而进入破产程序。在这些破产企业中,有一部分企业因为企业自身或者相关人员涉嫌犯罪被追究刑事责任,进而导致我们不得不思考如何处理破产程序与刑事程序的关系问题。从程序上,是等刑事判决生效之后再继续审理破产程序,还是破产程序和刑事程序分开进行;从实体上看,是依照刑事判决认定的损失额认定债权,还是直接依照民商事相关法律法规进行审核,成为摆在管理人和法官面前的难题。作为一名从事多年刑辩的律师从现有实务中存在的不同做法分析,探讨企业破产程序中涉及刑民交叉问题的处置方法,进而为破产案件的效率审理提供一些参考。


  一、破产程序中刑民交叉的程序处理


  1、实践做法有两种


  第一种做法是破产程序与刑事程序相互独立,也即破产程序既然已经启动则其审理进程不受刑事程序影响,不需要等到刑事程序完全结束后才能继续破产程序。第二种做法是破产程序受制于刑事程序,也即虽然破产程序已经先于刑事程序启动,而其刑事涉案财产与破产财产的审核有交叉,故必须等刑事判决生效后才能继续进行破产债权的审核及财产分配,并以刑事判决中被害人的受损额为破产债权的数额认定。


  对于上述二种做法,我们从法理上进行评析,在程序衔接上存在着选择的机械性和现实操作中的不切合实际。


  (1)、相互独立存在的做法使得破产程序和刑事程序完全独立,既不符合民事审理的基本原则,也不切合实际。债务企业涉及经济犯罪,则必然会涉及追赃问题,进而影响破产财产的认定和分配问题,而且刑事诉讼过程中的查扣冻结措施,以及追缴赃款赃物发还被害人,这些都会与破产财产认定相交叉,破产程序不可能径直处理。


  (2)、先刑后民的做法则完全失去了破产法的价值意义。经济学家把破产法看作是实现可能的最佳产出,一个企业进入破产程序,本就是通过法律程序来使得债权人利益得到及时的保护和补偿,经济犯罪案件从侦破至完全结案通常需要数月时间,有些复杂案件甚至长达数年,如果破产程序完全服从刑事程序,使得所有债权人权利的实现变成了一个漫长等待的过程,已丧失了效率的意义。


  2、解决建议


  破产程序中刑民交叉在程序的选择问题上,我们认为应该具体分析,不可一概而论。判断一个破产程序是否需要中止关键在于涉案的财产与破产财产是否高度混同以致无法区分。第一种情形:当刑事案件中的被害人只是一部分的破产企业债权人,则意味着涉案的赃款赃物与破产财产仅为部分交叉,为了保证公平和效率的原则,刑事程序和破产程序可以并行,但是在破产程序中管理人应将刑事被害人相应的份额预留出来,这样既保证了其他债权人的利益得以尽快实现,也解决了刑事被害人因没有参与至破产债权申报导致其获偿权丧失的后患。第二种情形:当刑事案件中的被害人均为或者大部分为破产企业债权人,涉案的赃款赃物与破产财产高度混同,无法区分,那么刑事诉讼程序对法院审理企业破产案件构成实质性影响,则应该先刑后民,中止破产程序,待刑事程序全部结束后再继续破产程序。

2017年11月1日河南中冶律师事务所副主任杨刚参加中国洛阳破产法论坛发言撰写的论文被评为二等奖1295.png

  二、破产程序中刑民交叉的实体选择及各方权利保护


  如前所述,破产程序要解决的关键问题就是破产财产的确定和债权人债权的实现配置;而债务企业涉嫌经济犯罪往往会涉及赃款赃物,会与破产财产发生交叉。此时,刑事犯罪中的赃款赃物可否从破产财产中剥离出来,刑事被害人能否通过刑事程序获得救济,也即是被害人的损失是直接通过刑事诉讼中的“发还”?还是在破产程序中同其他债权人一起通过申报债权的形式获得救济?对这一问题现阶段法律的规定不是非常明确并表现出冲突。


  (1)、现阶段的法律规定


  对这一冲突法律目前尚无明确的司法解释予以规定。2009年《最高人民法院关于依法审理和执行被风险处置证券公司相关案件的通知》第五条规定“证券公司进入破产程序后,人民法院作出的刑事附带民事赔偿或者涉及追缴赃款赃物的判决应当中止执行,由相关权利人在破产程序中以申报债权等方式行使权利;刑事判决中罚金、没收财产等处罚,应当在破产程序债权人获得全额清偿后的剩余财产中执行”。透过该解释可以看出,《通知》的精神是,证券公司破产程序中刑民交叉涉财部分遵循的原则是所有债权人都经过破产申报程序使得债权得以救济,而不予区分是否是刑事被害人;


  对此《刑法》则有不同的规定,《刑法》第六十四条规定“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还”。2014年最高人民法院《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》中明确规定“对赃款赃物及其收益,人民法院应当一并追缴。对于被害人的损失,应当按照刑事裁判认定的实际损失予以发还或者赔偿”。从刑事法规的规定可以看出,赃款赃物本就属于被害人的合法财产,应予通过刑事追缴的方式救济。


  对这一问题的解决建议,即刑事中的赃款赃物是否可以从破产财产中剥离出来,直接发还给被害人,我们认为,当刑事程序中能够使得涉案赃款赃物特定化时,则可以将其从破产财产中剥离,被害人可以通过刑事判决发还的形式直接受偿;反之,如果无法使得赃款赃物特定化,则刑事被害人只能和其他债权人一样通过债权申报的形式得以救济。

2017年11月1日河南中冶律师事务所副主任杨刚参加中国洛阳破产法论坛发言撰写的论文被评为二等奖2288.png

  另,对于赃款赃物转化为其他形式时,如何认定,转化物是否还可以认定为赃款赃物的特定化,而予以追缴发还,我们认为,当赃款赃物被用于投资置业变成对价物,亦或与合法财产混同后投资置业的对价物中对应的份额,也是可以作为赃款赃物予以追缴。这点在《规定》中是有明确的。


  综上,我们认为公平和效率是破产程序中必须贯彻的两个基本原则。无论是管理人还是审判法院在破产案件的审理中中碰到刑民交叉问题时,必须考虑破产程序的特殊性,应该根据不同情况,采取不同处理方法,不能简单地套用“先刑后民”方式处理,把握应以“一案的审理是否必须以另一案的审理结果”为唯一判断标准。


  谢谢大家!

2017年11月1日河南中冶律师事务所副主任杨刚参加中国洛阳破产法论坛发言撰写的论文被评为二等奖2440.png

本文是【http://zhongyelawyer.169.greensp.cn 河南中冶律师事务所】原创,转载时请务必以链接形式注明作者和出处

地 址:http://zhongyelawyer.com.cn/home-newsinfo-id-243.html

0