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法律资讯

注册资本认缴制是否为抽逃出资大开任意门?

作者: 发布时间:2017-08-30 浏览次数:268
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(张彦立 刘娜 河南中冶律师事务所公司法专业部律师)

【背景】

随着中国社会主义市场经济的蓬勃发展,一个个大小公司如雨后春笋般应运而生,公司制度改革的呼声也日益强烈。因此,政府从2013年开始在全国各地推行公司注册资本登记制度的改革方案试点。全国人大代表大会于2013年12月28日对公司法进行全面修订,并从2014年3月1日起正式施行。为配合《公司法》的修订,2014年2月24日,最高人民法院也适时公布了《最高人民法院关于修改关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定的决定》对公司法司法解释进行了相应调整。

新公司法对原第二十三条做出了较大调整,将原第二十三条第二项修改为:“(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额”;将原第二十六条修改为“第二十六条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的,从其规定。”在新法所确定的认缴制下,注册公司的门槛显著降低,顺应了市场经济发展和公司制度改革的需要,大大促进了企业的建立与发展。

但新法中对于原第二十九条“第二十九条 股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明”予以删除,将原第三十条改为第二十九条,并修改为“第二十九条 股东认足公司章程规定的出资后,由全体股东制定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件,申请设立登记。”该两项修改取消了验资环节,股东认足出资后无需出资即可以申请设立登记。如此修改以后,引起了社会的广泛关注,有观点认为新法中注册资本认缴,取消验资环节,对虚假出资、抽逃出资已不再设限,为抽逃出资打开了任意门。

【问题NO.1】

注册资本认缴制后,已无抽逃出资?

答案自然是否定的,事实上,根据《公司法》第三十五条的规定,公司成立后,股东是禁止抽逃出资的,此外修改后的《公司法司法解释三》第十二条规定:公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;(二)通过虚构债券债务关系将其出资转出;(三)利用关联交易将出资转出;(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。因此,一旦有上述情况出现,仍将被认定为抽逃出资。

【问题NO.2】

第三人垫资设立公司是否无需担责?

原《公司法司法解释三》第十五条规定:“第三人代垫资金协助发起人设立公司,双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人,发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后不能补足出资,相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的,人民法院应予支持。”但《最高人民法院关于修改关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定的决定》将该条规定予以删除。诚然,新法实施之前,出资人可能为履行出资义务从第三人处借款,以借入资金而非自由资金出资获得股权,在公司成立后存在将公司资金直接或间接地归还给出借人,用以抵销股东对出借人的债务。而注册资本认缴制后,因不存在法定的首次出资限额及出资期限,第三人垫资设立公司的情况将大大减少。

此外,即使股东(发起人)利用第三人资金设立公司,一旦出现《司法解释三》第十二条所认定为抽逃出资的行为,不管是否是用以偿还借款或者其他情形,仍属于抽他出资的行为。因而,删除第十五条仅是免除了代垫资第三人的连带责任,若股东出现抽逃出资行为,仍将被认定为抽逃出资。

 【法律责任】

《公司法司法解释三》第十四条的规定:“股东抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。 公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内,对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制对此承担连带责任的,人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。”

此外,根据《公司法》第二百条的规定,“公司的发起人、股东在公司成立后,抽逃其出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五一下的罚款。”因此,股东(发起人)还应当承担相应的行政责任。

 

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